TFL Vsebine / Odločbe Višjih sodišč

I. Pritožbi se ugodi ter se izpodbijana sodba v I. In II. točki izreka spremeni tako, da se:

1) Ugotovi se, da so nični in brez pravnih učinkov sklepi skupščine družbe A. d.o.o., ..., sprejeti na seji skupščine dne 25. 11. 2021, ki se je nadaljevala dne 29. 11. 2019 in se glasijo:

"2. točka

Skupščina ne sprejme letnega poročila za poslovno leto 2020, dokler direktor družbe ne predloži podrobnega pisnega pojasnila o razlogih za izgubo in o izvršenih in načrtovanih ukrepih za pokrivanje izgube in preprečitev izgube v naslednjih poslovnih letih. Izguba poslovnega leta 2020 ostane nepokrita.

5. točka

Direktor na skupščini ni posredoval pisnih pojasnil v skladu z zahtevo iz te točke. To predstavlja bistveno kršitev pojasnilne dolžnosti poslovodje iz člena 535. in 305. Zakona o gospodarskih družbah (v nadaljevanju: ZGD-1), kar predstavlja hujšo kršitev dolžnosti poslovodje.

6. točka

Direktor ni posredoval pisnih pojasnil niti kopije veljavne pogodbe z aneksi, prav tako ni posredoval nobenega drugega dokumenta, informacij ali dokazil v skladu z zahtevo družbenice B. B. Opravil se je vpogled v REK-1 obrazce družbe, iz katerih izhaja, da si direktor izplačuje plačo v višini, ki je skupščina nikoli ni potrdila ali se kakorkoli z njo ni strinjala. Ker skupščina nikoli ni potrdila oziroma odobrila pogodbe o zaposlitvi z direktorjem, je izplačila plače direktorja moč razumeti zgolj kot samovoljno in nezakonito ravnanje ter oškodovanje družbe. Ker iz REK-1 obrazcev družbe izhaja, da si poslovodja C. C. nezakonito izplačuje plače in povračila stroškov v zvezi z delom brez pravne podlage oziroma brez veljavno sklenjene pogodbe o zaposlitvi, ki bi jo potrdila skupščina družbe, se zoper poslovodjo C. C. vloži tožba na povrnitev preveč izplačanih plač in drugih prejemkov iz delovnega razmerja ter povračil stroškov. Za posebnega zastopnika za vložitev tožbe se imenuje odvetnik D. D. iz Ljubljane. Za vložitev tožbe se pooblasti Odvetniško pisarno E. d.o.o.. Strošek vložitve tožbe, vključno s sodnimi taksami ter vse stroške odvetniških in pravnih ter drugih povezanih storitev krije družba A. d.o.o.. Z Odvetniško pisarno E. d.o.o. prokuristka B. B. sklene pogodbe o opravi odvetniških storitev.

Točke 7. do 14.

Direktor na skupščini ni posredoval pisnih pojasnil v skladu z zahtevo iz točk 7. do 21. To predstavlja bistveno kršitev pojasnilne dolžnosti poslovodje iz člena 535. in 305. ZGD-1, kar predstavlja hujšo kršitev dolžnosti poslovodje.

Točka 15.

Skupščina družbe pooblašča Odvetniško pisarno E. d.o.o., ..., zanjo odvetnico I. I., da pri pristojnih organih, zlasti zavarovalnici X. AG in kateri koli banki, ki je izplačala denarna sredstva na račun družbe A. d.o.o., pridobi kopije vseh dokumentov glede sklenitve zavarovalne police oziroma zavarovanja, vplačila premij in vseh izplačil zavarovalnin ali kateri koli drugih zneskov iz naslova ali v povezavi z navedeno zavarovalno polico upravičenke B. B. V kolikor se na podlagi zgornjega pregleda in pridobitve relevantne dokumentacije ugotovi kakršnekoli nepravilnosti, se zoper poslovodjo C. C. vloži tožbo na povrnitev nastale škode ter sproži vsa morebitna druga potrebna pravna sredstva. Za posebnega zastopnika za vložitev tožbe se imenuje odvetnik D. D. iz Ljubljane. Za vložitev tožbe in morebitnih potrebnih pravnih sredstev se pooblasti Odvetniško pisarno E. d.o.o. Strošek vložitve tožbe, vključno s sodnimi taksami ter vse stroške odvetniških in pravnih ter drugih povezanih storitev krije družba A. d.o.o.. Z Odvetniško pisarno E. d.o.o. prokuristka B. B. sklene pogodbo o opravi odvetniških storitev.

Točke 16. do 21.

Direktor na skupščini ni posredoval pisnih pojasnil v skladu z zahtevo iz točk 7. do 21. To predstavlja bistveno kršitev pojasnilne dolžnosti poslovodje iz člena 535. in 305. ZGD-1, kar predstavlja hujšo kršitev dolžnosti poslovodje.

22. točka

Poslovodja C. C. se zaradi vseh ugotovljenih kršitev glede nepooblaščenega izplačevanja plače, prikrivanja informacij družbenikom, nezakonitega izbrisa prokuristke iz sodnega registra in drugih kršitev odpokliče s takojšnjim učinkom. Odvetniška pisarna E. d.o.o. je pooblaščena za vložitev predloga za vpis odpoklica poslovodje C. C. pri sodnem registru. Če obstaja pogodba o zaposlitvi z direktorjem, slednjo prokuristka B. B. odpove iz krivdnih razlogov zaradi vseh ugotovljenih kršitev glede nepooblaščenega izplačevanja plače, prikrivanja informacij družbenikom, nezakonitega izbrisa prokuristke iz sodnega registra in drugih kršitev. Zoper direktorja družbe vloži tožbo na povrnitev nastale škode. Za posebnega zastopnika za vložitev tožbe se imenuje odvetnik D. D. iz Ljubljane. Za vložitev tožbe se pooblasti Odvetniško pisarno E. d.o.o. Strošek vložitve tožbe, vključno s sodnimi taksami ter vse stroške odvetniških in pravnih ter drugih povezanih storitev krije družba A. d.o.o.. Z odvetniško pisarno E. d.o.o. prokuristka B. B. sklene pogodbo o opravi odvetniških storitev. Zaradi odpoklica poslovodje skupščina pooblašča prokuristko B. B., da najmanj do imenovanja novega poslovodje s strani skupščine prevzame vodenje poslov družbe z namenom preprečitve nastanka škode za poslovanje družbe. Za izvajanje funkcije prokuristke in izvajanje dodatnih pooblastil skupščina odloči, da s B. B. sklene pogodbo o izvajanju storitev prokure za nedoločen čas, v kateri bo med drugim določeno mesečno pavšalno plačilo za izvajanje funkcije prokurista v višini 4.000,00 EUR nato na mesec ter v kateri bo določeno, da je za prekinitev pogodbe potrebno soglasje prokuristke B. B. oziroma 100 % soglasje skupščine družbe, poleg tega pa določena odpravnina za primer odpovedi pogodbe zaradi kakršnegakoli razloga v višini 12 mesečnih neto zneskov. Skupščina pooblasti odvetnico I. I. za podpis pogodbe iz tega člena s prokuristko B. B. Pogodba se sklene z dne 1. 12. 2021 za nedoločen čas.

23. točka

Skupščina družbenikov za posebnega revizorja, ki naj preveri vodenje poslov družbe in preveri izvedbo posameznih transakcij in poslov družbe v obdobju od 1. 1. 2016 do vključno 31. 10. 2021, imenuje revizorsko družbo L. d.o.o., družba za revizijo, ..., matična številka: ..., davčna številka ... Posebni revizor naj preveri vodenje poslov Družbe v obdobju od 1. 1. 2016 do 31. 10. 2021, in sicer naslednje posamezne posle ali transakcije:

1) Pregled vseh transakcij prodaje in nakup nepremičnine v obdobju od 1. 1. 2016 - 31. 10. 2021, ki jih je izvedla Družba ali njena povezana oseba (vključno s povezano osebo v tujini), vključno s pregledom pogodb in denarnega toka ter priprava mnenja o ustreznosti kupnin za posamezno nepremičnino;

2) Pregled investicije v nove poslovne prostore /zgradbe in objekte ter opreme v vrednosti nad 5.000,00 EUR na poslovnem naslovu Družbe ..., zlasti investicije v zgradbo, postopek pridobitve in ukinitve stavbnih pravic, zastave nepremičnin, ki niso v lasti Družbe za dolgove ali obveznosti Družbe, morebitne povezane posle med Družbo in direktorjem in/ali J.C. v povezavi z navedeno investicijo, pojasni na način, vrsto in stranke financiranja oziroma denarni tok, povezan z investicijo. Preveri naj poslovni načrt glede priprave in izvedbe investicije, vrsto in način financiranja in ustreznost vrednotenja in obračunavanja amortizacije v času od dokončanja do investicije do 31. 10. 2021 (vključno z vrednotenjem in amortiziranjem večjih delov opreme (v vrednosti nad 10.000 EUR za posamezen kos). Pregleda naj sklenitev nakupnih pogodb, pogodb o izgradnji ali montaži, zavarovanja, pogoje posamezne transakcije, evidentiranje v poslovne knjige, evidentiranje v davčnih izkazih;

3) Transakcije nakupa in prodaje cementa, ki jih je Družba izvedla z dobavitelji in kupci v tujini ter doma, tako da naj na vzorcu treh posameznih mesecev za poslovno leto 2017, 2018, 2019, 2020 in 2021 preveri skladnost med tovornimi dokumenti in računi, ki so bili izdani za dobave posameznih tovorov, ter povezane denarne tokove, vse v smislu ugotovitve, ali je bilo poslovanje Družbe zakonito in skladno z veljavnimi zakoni s področja davkov, prevozov ali trošarin;

4) Vsi posli s povezanimi osebami, kot jih definira Zakon o gospodarskih družbah in/ali davčna zakonodaja Slovenije, zlasti z vidika upravičenosti stroškov ali dejanski naravi prihodkov za Družbo, ali so ekonomsko upravičeni, ali so bili opravljeni in ali so bili potrebni glede na dejavnost Družbe, pregledom terjatev in postopka izterjave, prevrednotenja in/ali odpisa terjatev, preveritve navzkrižnega knjiženja terjatev in obveznosti Družbe in povezane družbe na podlagi javno objavljenih bilanc;

5) Pregled zalog na dan 1. 1. 2017, 1. 1. 2018, 1. 1. 2019, 1. 1. 2020 in 1. 1. 2021 in preveritev veljavnosti obravnave zalog z vidika kurantnosti in z vidika vrednotenja po računovodskih standardih, pri čemer se revizor omeji na artikle zaloge, katerih nabavna vrednost presega 500 EUR.

6) Preveri naj vsa posojila med povezanimi osebami C. C. in J. C. ter Družbo v letih 2018, 2019, 2020 in 2021, namen in vsebina pogodb in pogoji posameznega posojila, obstoj zavarovanj, obrestna mera, vračila, evidentiranje, dejanski denarni tok iz navedenih posojil ter druge dokumente v zvezi z obstojem in spremembo navedenih posojil, pregleda naj tudi poročilo direktorja o povezanih osebah za obdobje med 1. 1. 2016 in 31. 10. 2021;

7) Pregleda naj dokumente in opravi intervjuje z zaposlenimi, da bi tako ugotovil vlogo in morebitna pooblastila, ki jih je Družba in/ali direktor dal J. C., ter ugotovi, kakšna je vloga J. C. pri vodenju in upravljanju Družbe, ter kakšen dostop ima do dokumentov in podatkov o poslovanju Družbe , ter kakšen dostop ima do dokumentov in podatkov o poslovanju Družbe kot oseba, ki ni družbenik, direktor, prokurist ali poslovodja:

8) Pregled pogodb in povezanih dokumentov ter dokumentov o zavarovanjih v zvezi s pogodbo o limitu sklenjeno z Banka Y. d.d. dne 25. 4. 2018, z dodatki in dokazili ter dokumenti o zastavljenih predmetih zavarovanja, skupaj z intervjuji bančnih uslužbencev, ki so sodelovali pri sklepanju pogodbe in dodatkov, in mnenje o tem, ali je bil postopek sklenitve in podpisa dodatkov veljaven in kaj je bilo s strani Družb in/ali podpisnikov dano kot zavarovanje, ter v kakšni vrednosti;

9) Pregled odprtih terjatev in obveznosti na dan 31. 12. 2018, 31. 12. 2019, 31. 12. 2020 in 31. 10. 2021 za 10 največjih dobaviteljev in 10 največjih kupcev ter 10 največjih dolžnikov, skupaj s pregledom in komentarjem glede ustreznosti, zakonitosti ali veljavnosti, po vrsti obveznosti ali terjatve, dospelostjo in kurantnostjo terjatve ali obveznosti, upravljanjem terjatev, zavarovanjem plačil, poboti ali odstopi terjatev ali obveznosti, zamudo pri plačevanju, morebitni sodni postopki iz naslova neplačil dobaviteljem ali kupcev;

10) Pregled ustreznosti ocene tveganj iz letnega poročila 2017, 2018, 2019 in 2020 z vidika zatrjevanih računovodskih usmeritev in dobrih poslovnih praks:

11) Pregled pravilnosti obračunavanja plače direktorja C. C. na podlagi veljavne pogodbe o zaposlitvi, skupaj s pregledom pravilnosti in resničnosti izplačevanja povračil v zvezi z delom za mesec marec v posameznem letu pregledovanega obdobja od 1. 1. 2016 do 31. 10. 2021;

12) Pregled izplačil plače K. C., ženi direktorja C. C., skupaj s pregledom pravilnosti in resničnosti izplačevanja povračil v zvezi z delom za mesec marec v posameznem letu pregledovanega obdobja od 1. 1. 2016 do 31. 10. 2021;

Posebni revizor naj pri preverbi vodenja zgoraj navedenih poslov presodi posamezne posle oziroma postopke z vidika ustreznosti postopkov in procesov sprejemanja odločitev, zakonitosti, z vidika ustreznosti odločitev oziroma poslov (pravno-formalni vidik in vidik ekonomske upravičenosti). Poseben revizor naj ugotovi, ali je direktor pri posameznem poslu nastopal v konfliktu interesov (zlasti v poslih med povezanimi osebami in Družbo oziroma med Družbo in direktorjem in/ali J. C.). Revizor naj preveri posamezne posle z vidika transparentnosti, skrbnosti, gospodarnosti, ustreznosti zavarovanj in obvladovanja tveganj. Revizor naj posebej ugotovi, kakšen vpliv ima na poslovanje Družbe in na sprejemanje ključnih odločitev J.C., ali je kakorkoli vplivala na direktorja, da je ta sklenil kakšen za družbo škodljiv posel ali storil kaj drugega na škodo družbe. Posebni revizor naj v skladu z ZGD-1 o ugotovitvah posebne revizije pripravi pisno poročilo in se v njem opredeli do vseh v skupščinskem sklepu navedenih poslov. Pisno poročilo naj pošlje obema družbenikoma v roku 15 dni od dokončanja, s priporočeno pošto na naslov družbenikov. Strošek storitev posebnega revizorja krije družbe. Skupščina v imenu družbe pooblašča Odvetniško družbo E. d.o.o., odvetnico I. I., da na podlagi ugotovitev posebne revizije in podatka o verjetni škodi, ki jo je utrpela družba, vloži tožbo zoper direktorja C. C. in J. C. za povračilo škode, ki jo je družba utrpela zaradi ravnanj ali opustitve direktorja C. C. in ravnanj ali delovanja J. C. Strošek vložitve tožbe, vključno s sodnimi taksami ter vse stroške odvetniških in pravnih ter drugih povezanih storitev, krije družba A. d.o.o. Z Odvetniško pisarno E. d.o.o. prokuristka B. B. sklene pogodbo o opravi odvetniških storitev."

2) Tožena stranka je dolžna tožeči stranki plačati vse njene potrebne pravdne stroške.

II. Tožena stranka nosi sama svoje stroške za odgovor na pritožbo in je dolžna povrniti tožeči stranki njene pritožbene stroške v višini 534,99 EUR v roku 15 dni, v primeru zamude pa skupaj z zakonskimi zamudnimi obrestmi, ki tečejo od poteka paricijskega roka dalje do plačila.

Z Družbeno pogodbo je bila predvidena dolžina roka, torej časovno obdobje, ki mora preteči od nastopa enega pravnega dejstva do nastopa drugega pravnega dejstva. Časovni trenutek (datum) nadaljevanja skupščine z Družbeno pogodbo ni bil določen, temveč ga je bilo potrebno šele določiti.

Sklicevanje na pogodbeni rok zgolj z namenom škodovati nasprotni stranki je v nasprotju s temeljnimi načeli obligacijskega prava, to je z načelom vestnosti in poštenja. Tako ravnanje izpolnjuje tudi zakonski dejanski stan zlorabe pravice, za katerega je značilno, da pravico njen nosilec izvršuje z izključnim ali očitnim namenom drugemu škodovati (šikana). Kdor ravna tako, se ne more sklicevati na pravico.